1.3.4.2. Структура договора

Проект договора должен в обязательном порядке включать в себя условия, являющиеся в соответствии с применимым законодательством существенными для такого вида договоров, и содержать, как правило, следующие положения:

1) наименование договора, указание места для проставления регистрационного номера договора, указание места и даты подписания договора;

2) преамбула: указываются официальные наименования сторон (в соответствии с уставом или иным учредительным документом); лица, подписывающие договор; ссылка на документы, уполномочивающие соответствующее лицо на подписание договора, с указанием их реквизитов (устав, доверенность, приказ и т.п.);

3) предмет договора: указывается вид правоотношений и основные параметры сделки;

4) цена договора: указывается цена договора в рублях, в валютном эквиваленте с указанием порядка оплаты в рублях, в иностранной валюте (при расчетах с иностранными контрагентами);

5) условия расчетов <2>: необходимо предусмотреть периодичность оплаты (единовременная оплата, авансовый платеж, поэтапная оплата); срок оплаты; документ, на основании которого производится оплата (счет, акт сдачи-приемки обязательств и т.д.);

--------------------------------

<2> При определении условий расчетов необходимо руководствоваться внутренними документами ОАО "РЖД", регулирующими соответствующие условия, а также документацией процедуры размещения заказа.

6) порядок сдачи-приемки обязательств: определяются документы, оформляемые по окончании исполнения обязательств (например, акт сдачи-приемки), сроки и порядок согласования и подписания сторонами таких документов; возможность стороны, принимающей исполнение обязательств, мотивированно отказаться от приемки обязательств с определением перечня недостатков и требовать устранения таких недостатков за счет другой стороны с указанием срока их устранения, возмещения своих расходов на устранение недостатков, соразмерного уменьшения цены договора, и т.д.;

7) права и обязанности сторон: указывается подробный перечень действий, которые стороны обязаны и вправе совершить для надлежащего исполнения договора, сроки реализации конкретных прав и обязанностей;

8) если контрагент (по расходному договору) является иностранной организацией, не признаваемой налоговым резидентом Российской Федерации и имеющей постоянное местонахождение в государстве, с которым Российская Федерация имеет соглашение об избежании двойного налогообложения - обязанность ежегодно до 1 февраля (но не позднее срока уплаты первого в этом году платежа) представлять ОАО "РЖД" (филиалу) апостилированное свидетельство о постоянном местонахождении контрагента, выданное уполномоченным органом соответствующего иностранного государства;

если контрагент (по расходному договору) является постоянным представительством иностранной организации в Российской Федерации, то ежегодно до 1 февраля (но не позднее срока уплаты первого в этом году платежа) - обязанность представлять ОАО "РЖД" (филиалу) подтверждение, что доход по договору относится к постоянному представительству в Российской Федерации, и нотариально заверенную копию свидетельства о постановке контрагента на учет в российских налоговых органах, оформленную не ранее чем в предшествующем году;

9) требование к контрагенту о необходимости предоставления информации об изменениях в составе владельцев контрагента, включая конечных бенефициаров, и (или) в исполнительных органах контрагента не позднее чем через 5 (пять) календарных дней после таких изменений;

10) требование о привлечении субподрядчиков (соисполнителей) из числа субъектов малого и среднего предпринимательства к исполнению договора, заключенного по результатам конкурентной процедуры закупки, в соответствии с планом привлечения субподрядчиков (соисполнителей) из числа субъектов малого и среднего предпринимательства, представленного в составе заявки на участие в процедуре закупки, по результатам которой заключается договор, а также условие об ответственности контрагента за неисполнение условия о привлечении к исполнению договора субподрядчиков (соисполнителей) из числа субъектов малого и среднего предпринимательства; <3>

--------------------------------

<3> Если требование о привлечении субподрядчиков (соисполнителей) из числа субъектов малого и среднего предпринимательства предусмотрено условиями процедуры закупки, на основании которой заключен договор.

11) условие о возможности контрагента по согласованию с заказчиком осуществить замену субподрядчика (соисполнителя) из числа субъектов малого и среднего предпринимательства, с которым заключается либо ранее был заключен договор субподряда, на другого субподрядчика (соисполнителя) из числа субъектов малого и среднего предпринимательства при условии сохранения цены договора, заключаемого или заключенного между контрагентом и субподрядчиком (соисполнителем), либо цены такого договора за вычетом сумм, выплаченных контрагентом в счет исполненных обязательств, в случае если договор субподряда был частично исполнен; <4>

--------------------------------

<4> Если требование о привлечении субподрядчиков (соисполнителей) из числа субъектов малого и среднего предпринимательства предусмотрено условиями процедуры закупки, на основании которой заключен договор.

12) требование о предоставлении контрагентом ежегодно, не позднее 1 декабря, подтверждения на текущий год статуса субъектов малого и среднего предпринимательства каждого из субподрядчиков (соисполнителей), с которыми заключены субподрядные договоры 1-го уровня по форме декларации о соответствии контрагента критериям отнесения к субъектам малого и среднего предпринимательства, утвержденной постановлением Правительства Российской Федерации от 11 декабря 2014 г. N 1352 "Об особенностях участия субъектов малого и среднего предпринимательства в закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц"; <5>

--------------------------------

<5> Если требование о привлечении субподрядчиков (соисполнителей) из числа субъектов малого и среднего предпринимательства предусмотрено условиями процедуры закупки, на основании которой заключен договор.

13) требование о предоставлении контрагентом подтверждения на текущий год своего статуса субъекта малого и среднего предпринимательства по форме декларации о соответствии контрагента критериям отнесения к субъектам малого и среднего предпринимательства, утвержденной постановлением Правительства Российской Федерации от 11 декабря 2014 г. N 1352 "Об особенностях участия субъектов малого и среднего предпринимательства в закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц"; <6>

--------------------------------

<6> Пункт включается в случае заключения Договора с субъектом малого и среднего предпринимательства.

14) условие о возможности расторжения договора в одностороннем порядке (одностороннего отказа от исполнения договора) в случае непредставления контрагентом информации, указанной в подпунктах 9 - 12 настоящего пункта;

15) положения о соблюдении сторонами конфиденциальности информации о заключении, исполнении, условиях договора, а также информации, полученной в ходе исполнения договора;

16) антикоррупционную оговорку, предусматривающую возможность расторжения договора в случае подтверждения фактов совершения сотрудниками контрагента коррупционных действий;

17) ответственность сторон: в обязательном порядке проект договора должен содержать ответственность контрагента (с указанием размера штрафных санкций <1>, порядка их расчета и взыскания) за несвоевременное, ненадлежащее исполнение, а также неисполнение своих обязательств по договору; ответственность за разглашение конфиденциальной информации, полученной в ходе исполнения договора; ответственность за утрату документации и материалов, переданных для исполнения договора, и т.п.;

--------------------------------

<1> Размер штрафных санкций определяется подразделением-исполнителем исходя из специфики договора, требований разумности и обоснованности и должен быть максимально возможным, экономически обоснованным и покрывать возможные финансово-экономические потери Компании.

18) гарантийные обязательства (в случае если они распространяются на результат по договору в соответствии с применимым законодательством).

Условие о предоставлении гарантийного срока не менее 36 месяцев с даты начала эксплуатации оборудования обязательно для включения в договоры поставки, выполнения работ на основное технологическое оборудование систем связи, сигнализации, централизации и автоблокировки, электрификации и электроснабжения, автоматики и телемеханики, инженерных систем зданий и сооружений, автомобильную и тракторную технику путевого хозяйства.

19) порядок взаимодействия сторон при возникновении обстоятельств непреодолимой силы - какие именно обстоятельства признаются сторонами обстоятельствами непреодолимой силы; в течение какого срока их действия положения договора сохраняют свою силу для сторон (в том числе пролонгация действия договора на срок действия обстоятельств непреодолимой силы); условие, при котором договор прекращается (например, если срок действия обстоятельств непреодолимой силы превышает 3 (три) месяца);

20) разрешение споров, возникающих при исполнении договора:

а) путем переговоров (устно и (или) письменно; предусматривается порядок направления соответствующих сообщений и (или) писем с указанием срока их рассмотрения);

б) в претензионном порядке (в соглашении о претензионном порядке указывается, является ли обязательным предъявление претензии по договору до передачи спора на рассмотрение суда).

Если предъявление претензии предусмотрено, то необходимо предусмотреть срок, в течение которого на претензию необходимо направить ответ (обычно указывается срок 30 календарных дней).

Также можно дополнительно предусмотреть адрес направления претензии (особенно актуально в рамках договоров, исполнение которых осуществляется несколькими подразделениями одной стороны - например, при поставке товаров в адрес нескольких получателей) и требования к оформлению претензии (письменная форма, прилагаемые к претензии документы и т.д.).

В соглашении о претензионном порядке стороны могут предусмотреть условие о том, что претензионная работа по договору будет осуществляться в порядке, установленном отдельным нормативным документом (в т.ч. внутренним документом одной из сторон). В таком случае должны быть указаны полные реквизиты такого документа (номер, дата, название, принявший орган);

в) в судебном порядке (указывается суд, в котором споры подлежат рассмотрению). В случае, если договор заключается с дочерним или зависимым обществом ОАО "РЖД", споры подлежат разрешению в третейском суде в соответствии с поручением первого вице-президента ОАО "РЖД" Морозова В.Н. от 26.01.2009 N П-ВМ-3, с указанием следующей формулировки: "Все споры, связанные с заключением, исполнением, изменением, расторжением и прекращением настоящего Договора, разрешаются в Постоянно действующем Третейском суде ЗАО "Ассоциация Профессиональной Правовой Помощи" в соответствии с Положением и Регламентом Постоянно действующего Третейского суда. Местонахождение Постоянно действующего Третейского суда ЗАО "Ассоциация Профессиональной Правовой Помощи": 125167, г. Москва, ул. Степана Супруна, д. 4/10, офис 147, Телефоны: 613-87-23, 613-61-27.";

21) порядок внесения в договор изменений и дополнений: любые изменения <7> должны совершаться в письменной форме путем оформления (заключения) сторонами дополнительных соглашений к договору;

--------------------------------

<7> В договоре необходимо прямо предусмотреть внесение любых изменений в договор только путем оформления дополнительного соглашения.

22) порядок расторжения договора: право ОАО "РЖД" в одностороннем внесудебном порядке расторгнуть договор; порядок возврата денежных средств, перечисленных в качестве аванса/предоплаты; отсутствие права у контрагента требовать оплаты понесенных контрагентом расходов в случае расторжения договора, по причинам, связанным с ненадлежащим исполнением контрагентом условий договора, а также оплата обоснованных, необходимых, фактически понесенных, документально подтвержденных контрагентом расходов в случае расторжения договора по причинам, не связанным с ненадлежащим исполнением контрагентом условий договора;

23) срок действия договора: указывается конечный срок <8> действия договора, после которого все правоотношения сторон по договору должны быть прекращены, условие о порядке продления срока действия;

--------------------------------

<8> Этот срок должен включать в себя также период сдачи-приемки обязательств, мотивированных возражений и оплаты, не превышающий 90 календарных дней с даты окончания оказания услуг, выполнения работ, поставки и т.д.

В исключительных случаях, вызванных объективными обстоятельствами, и на основании пункта 2 статьи 425 Гражданского кодекса Российской Федерации допускается включение в договор положения о том, что его условия применяются к отношениям сторон, возникшим до заключения договора. В качестве указанных случаев можно рассматривать, например, срочную потребность в товарах (работах, услугах и т.д.) при ликвидации чрезвычайных происшествий и иные аналогичные ситуации.

Договор, содержащий положение о применении его условий к отношениям сторон, возникшим до момента заключения договора, заключается в порядке, установленном Положением о договорной и претензионной работе.

Незамедлительно с момента достижения соглашения с контрагентом по условиям поставки товара (выполнения работ, оказания услуг и т.д.), но в любом случае не позднее рабочего дня, следующего за днем начала исполнения контрагентом своих обязательств, подразделение-исполнитель инициирует процесс договорной работы для заключения соответствующего договора с контрагентом.

Сведения о заключении договора с таким условием с подробным обоснованием исключительности случая и указанием вызвавших его объективных обстоятельств включаются в пояснительную записку к проекту договора.

Руководитель подразделения-исполнителя несет ответственность за фактически отношения с контрагентом, возникшие до заключения договора, и возможные в связи с этим риски (например, по урегулированию отношений по приемке, учету и оплате исполненного по договору, привлечению контрагента к ответственности и т.п.), а также за заключение договора в кратчайший срок после начала фактических отношений.

Включение в договор положения о его применении к ранее возникшим отношениям запрещается:

- если в указанный период времени между сторонами не существовало фактических отношений, которые могут быть урегулированы соответствующим договором;

- если такое условие не будет соответствовать закону (например, при попытке распространить изменения в законе, не имеющие обратной силы, на отношения сторон, которые регулировались действовавшими на тот момент императивными нормами закона);

- если такое условие не будет соответствовать существу отношений между сторонами (например, когда фактические отношения по поставке товара предполагается урегулировать договором возмездного оказания услуг).

- ранее истечения 10-дневного срока с даты размещения итогового протокола процедуры размещения заказа (в отношении договоров, заключаемых по результатам конкурентных процедур размещения заказа);

- ранее даты начала фактических отношений между сторонами, указанной в основании для заключения договора (в отношении договоров, заключаемых по результатам неконкурентных процедур размещения заказа и требующих оформления соответствующего основания).

Для включения в договор (дополнительное соглашение) положения о его применении к ранее возникшим отношениям используются следующие формулировки:

"Условия настоящего договора применяются к отношениям сторон, фактически возникшим до даты вступления настоящего договора в силу, с _____________" <1>.

"Условия договора, с учетом настоящего дополнительного соглашения, применяются к отношениям сторон, фактически возникшим до даты вступления настоящего дополнительного соглашения в силу, с ______________" <1>.

--------------------------------

<1> Указывается дата начала фактических отношений сторон.

24) условие об оформлении акта приемки исполненных обязательств <9> по форме, приведенной в приложении N 1 к настоящим Методическим указаниям;

--------------------------------

<9> Акт приемки исполненных обязательств не является первичным учетным документом.

25) прочие условия, в том числе:

если обязательства со стороны ОАО "РЖД" исполняет филиал, указывается наименование этого филиала (или его структурного подразделения), адрес и реквизиты (при необходимости);

количество экземпляров, в котором договор составляется;

порядок извещения сторонами друг друга о смене реквизитов (путем уведомления в соответствующий срок и последующего внесения изменений в договор);

26) реквизиты сторон (юридический адрес, почтовый адрес, банковские реквизиты);

27) подписи сторон;

28) приложения к договору.

Подразделение-исполнитель готовит приложения к договору. Приложения являются неотъемлемой частью договора. При наличии приложений к договору в тексте договора должен содержаться перечень всех приложений с указанием наименования приложения и его порядкового номера. Нумерация приложений в обязательном порядке должна быть сквозной (в порядке (очередности) их упоминания в тексте проекта договора). Указанные в договоре наименование приложения и номер должны полностью совпадать с наименованием и порядковым номером, указанным в приложении. Условия приложений должны полностью соответствовать положениям договора. Одинаковая информация - ссылки, наименования, даты, цифры и т.п., используемые в договоре и приложениях к нему, также должны полностью совпадать. Подразделение-исполнитель обязано проверять соответствие условий приложений положениям договора.